工資爭議代理詞

代 理 詞

仲裁員：

    陜西ZHT律師事務(wù)所接受被申請人委托并指派我作為其代理人，依法參與本案仲裁。代理人認為，本案的基本事實已經(jīng)查清，即申請人曾于2009年9月底到被申請人處上班并領(lǐng)取了相應(yīng)的工資。次年4月26日，申請人以請病假的方式離廠后，再沒有回被上訴人處上過班。雙方之間相關(guān)的工作交接手續(xù)，至今未辦理。代理人同時認為，本案爭議的焦點在于相關(guān)法律法規(guī)在本案中的具體適用。現(xiàn)針對申請人的各項仲裁請求以及相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)定提出以下代理意見：

    一 、申請人請求的支付雙倍工資7105元，應(yīng)當(dāng)予以部分支持。

    被申請人承認，與申請人的勞動合同確實沒有簽訂。

    但理由是：被申請人的工資標(biāo)準(zhǔn)不是固定不變的，而是一個逐年上調(diào)的標(biāo)準(zhǔn)。申請人9月底開始上班時，適用的是2009年的標(biāo)準(zhǔn)，到2010年3月底新的標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)車間擬定、報廠部初審并經(jīng)職工同意后會執(zhí)行新的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)時沒有與申請人簽訂勞動合同就是考慮到新的標(biāo)準(zhǔn)即將出臺，如果一次性與申請人簽訂幾年的合同，會造成申請人的工資標(biāo)準(zhǔn)低于廠內(nèi)其他職工的工資標(biāo)準(zhǔn)，雖然廠子少支付了工資，但不利于職工隊伍的穩(wěn)定。因此，當(dāng)時沒有簽訂勞動合同。到今年四月份的時候，新的工資標(biāo)準(zhǔn)逐步確定下來后，被申請人已經(jīng)確定會在五月份與申請人簽訂勞動合同，以明確雙方的權(quán)利義務(wù)。但申請人在4月26日離廠后再未返回，勞動合同不是不簽訂而是沒法簽訂。

    當(dāng)然，《勞動合同法》第82條是規(guī)定了沒有簽訂勞動合同的法律后果，但存在兩個問題：一是當(dāng)時沒有簽合同確實是出于為申請人著想，如果不考慮被申請人的當(dāng)初的善良本意，一刀切的裁決雙倍工資，會使勞動合同的形式高于勞動者的利益，最終受損的仍是勞動者，和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系更難構(gòu)建；二是《勞動合同法實施條例》第六條第二款對雙倍工資的支付辦法有具體的規(guī)定，即“前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前一日?！睋?jù)此規(guī)定，即便全額支付,也應(yīng)該是第二個月至第七個月的工資，為6255元。

    二、申請人請求的支付經(jīng)濟補償金1015元，應(yīng)當(dāng)予以駁回

    申請人的此項請求除了涉及到支付標(biāo)準(zhǔn)外，還涉及到兩個問題，即支付條件、、支付時間。

    在支付條件上，根據(jù)《勞動合同法》第四十六條、第三十八條、第三十七條規(guī)定、《勞動合同法實施條例》第十八條規(guī)定，支付經(jīng)濟補償金的條件有兩個：實質(zhì)條件和程序條件。前者是指符合法律規(guī)定的解除勞動合同的具體情形，后者是指經(jīng)過了法律規(guī)定的程序。就本案而言，申請人認為沒有簽合同、沒有辦保險，就可以直接走人解除合同，顯然是不成立的，還應(yīng)當(dāng)以書面形式提前三十日通知被申請人。這樣的解除才是符合法律規(guī)定的條件和程序的解除，申請人的不辭而別顯然不能算是依法解除勞動合同關(guān)系的行為，當(dāng)然不能產(chǎn)生依法解除的后果。

    在支付時間上，《勞動合同法》第五十條第二款的規(guī)定是“勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模谵k結(jié)工作交接時支付?！倍景傅纳暾埲?，至今沒有與被申請人辦理相關(guān)的工作交接，甚至到現(xiàn)在也沒有一份正式的解除勞動關(guān)系的通知，相關(guān)的經(jīng)濟補償金當(dāng)然不應(yīng)當(dāng)予以支付。

    三、申請人請求的支付法定節(jié)假日300%的工資報酬1361.76元，應(yīng)當(dāng)予以部分支持，即支付299元。

    申請人2009年9月28日上班，2010年4月26日離廠，中間的節(jié)假日按照國務(wù)院2008年1月1日開始執(zhí)行的《全國年節(jié)及節(jié)假日放假辦法》規(guī)定，應(yīng)有國慶節(jié)（10月1，2，3日）、新年（1月1日）、春節(jié)（農(nóng)歷除夕、初一、初二所對應(yīng)的陽歷的2月13，14，15日）、清明（農(nóng)歷清明當(dāng)日所對應(yīng)的陽歷4月5日）。具體到本案，申請人在以上節(jié)假日上班及應(yīng)另行領(lǐng)取的200%（300%-已經(jīng)領(lǐng)取的100%）的工資情況為：

    國慶節(jié)：2009年10月1、2日上班，3日未上，共上班2天。

            當(dāng)月850元/計薪天數(shù)21.75*2天/200%=156元

    新年：2010年1月1日未上班

    春節(jié)：2010年2月13、14上班，15日未上，共上班2天

          當(dāng)月工資1285元/計薪天數(shù)21.75*2天*200%=236元

          扣減去當(dāng)月已經(jīng)支付過的200元，剩余36元應(yīng)另行支付。

    清明：2010年4月5號上1天

          當(dāng)月工資1163元/計薪天數(shù)21.75*1天*200%=107元

    以上合計：299元

    四、申請人請求支付的休息日200%的工資報酬6230.61元，應(yīng)當(dāng)予以駁回。

    申請人要求的該部分工資，已經(jīng)在申請人的每一個月工資支付中一并予以支付。因為申請人的基本工資僅為每個月600元，超出的部分共2905元就是發(fā)給申請人的加班工資。雖然在被申請人的工資表上出現(xiàn)的僅是“基本工資”欄，實際上該欄目是基本工資與加班工資的共同組成。因為，每個人的基本工資都是一樣的，而該表上每個人的基本工資都不一樣，顯然是增加了加班工資在里邊。而該表上的“加班”欄，實際上專指的是法定節(jié)假日，譬如春節(jié)期間，每個人的加班費都是200元。因此，申請人的加班工資已經(jīng)由被申請人全額甚至超額支付，不存在沒算或者少算加班工資的情況。

    五、申請人請求的加倍支付逾期未支付的經(jīng)濟補償金、加班費8607.37元，應(yīng)當(dāng)予以駁回。

    根據(jù)《勞動合同法》第八十五條的規(guī)定，只有在用人單位應(yīng)當(dāng)支付而沒有支付加班費或者經(jīng)濟補償，而且經(jīng)責(zé)令限期支付而逾期仍不支付的，才可以要求用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。本案中，加班費已經(jīng)由被申請人全額甚至超額支付、經(jīng)濟補償不應(yīng)當(dāng)支付。所以，也不存在加倍支付的問題，申請人的該項請求應(yīng)當(dāng)予以駁回。

    綜上，代理人認為，《勞動合同法》的頒布施行，不僅僅是帶有傾向地保護勞動者的合法權(quán)益。其最終目的仍在于構(gòu)建和諧、穩(wěn)定的勞動關(guān)系。本案的申請人，到被申請人處上班，恰好是一個考勤周期的開始，而所謂的請假看病離開，又恰恰是一個考勤周期的結(jié)束。七個月的工作，7105元的已領(lǐng)工資，外加高達兩萬余元的仲裁請求，月薪超四千了！申請人的計算精到到了極致。這其實已經(jīng)不僅僅是巧合了。當(dāng)然，被申請人沒有及時簽合同，是一項工作失誤，但失誤歸失誤，無關(guān)乎誠信。如果有人利用被申請人的失誤，超出雙方原來預(yù)期的無限制地層層加碼，則未免謬之千里了。

    以上代理意見，供仲裁庭考慮。

    代理律師：陜西ZHT律師事務(wù)所

    GYJ  律師

    二O一O年六月十七日