公號簡介
四、關(guān)于翻供、未查獲毒品實物、可能判處死刑等特殊案件的證據(jù)審查認定問題
關(guān)于翻供案件的審查判斷,可以細分為以下幾種情形:
①犯罪嫌疑人、被告人翻供前有罪供述穩(wěn)定、詳細,且與其他證據(jù)互相印證,可以采信其翻供前的有罪供述;
②犯罪嫌疑人、被告人翻供前有罪供述存在矛盾且無其他證據(jù)印證,不得采信其翻供前的有罪供述;
③犯罪嫌疑人、被告人翻供理由合理,可以采信其翻供后的供述或辯解;
④犯罪嫌疑人、被告人庭前不供述或者供述存在反復(fù),但在庭審中供述,可以采信其庭審供述;
⑤犯罪嫌疑人、被告人庭前供述存在反復(fù),且在庭審中不供述,不得采信其庭前的有罪供述。
關(guān)于未查獲毒品實物案件的證據(jù)審查判斷:
第一,對于全案未查獲毒品的,可以區(qū)分為以下兩種情形:①其他證據(jù)確實、充分的,可以認定犯罪事實;②缺乏其他證據(jù)的,不能僅根據(jù)被告人的有罪供述來認定犯罪事實。
第二,對全案涉及多起毒品犯罪事實,部分犯罪事實中未查獲毒品的,可以分為三種情形:①被告人供認犯罪,且供述與其他證據(jù)相互印證,可以認定該起犯罪事實;②(共同犯罪中的)部分人供認,有罪供述與其他證據(jù)相互印證,且其他人否認犯罪的辯解不能成立的,可以認定該起犯罪事實;③各犯罪嫌疑人、被告人的有罪供述在主要犯罪事實上存在重大矛盾,不能認定該起犯罪事實。
關(guān)于毒品犯罪死刑案件證據(jù)審查的特殊要求。
應(yīng)注意從以下幾個方面進行審查:①是否屬于上下家犯罪,以及罪行的嚴重程度;②是否屬于共同犯罪,以及各行為人在犯罪過程中的地位、作用;③證明涉案毒品成分和含量的鑒定意見;④是否存在引誘犯罪;⑤被告人有無犯罪前科或者毒品犯罪經(jīng)歷的證據(jù);⑥被告人有無法定或者重大酌定從寬處罰情節(jié);⑦關(guān)聯(lián)案件的處理情況等。
北京大學(xué)法學(xué)院教授陳興良老師指出,在所有犯罪案件中,毒品犯罪案件所占的比重是比較大,毒品犯罪的死刑適用數(shù)量較高。因此,對毒品案件的證據(jù)的嚴格把關(guān),對毒品犯罪的死刑適用而言,是十分重要的。就毒品犯罪案件的法律適用而言,主要聚焦在程序法上的法律適用(尤其是死刑案件中的證據(jù)問題),實體法上值得探討的法律適用問題不多。
在此,陳興良教授提出了兩個問題:
第一,案件中未查獲毒品實物,但從被告人家中找到一些筆記,上面詳細記錄了被告人毒品交易的數(shù)量和次數(shù),能否因此認定被告人販賣毒品的數(shù)量?如果數(shù)量特別大時,能否進而適用死刑呢?
第二,按照《大連會議紀要》的規(guī)定,如果有證據(jù)證明存在“犯意引誘”或“數(shù)量引誘”,都不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。如果證據(jù)無法證明存在“犯意引誘”或“數(shù)量引誘”,但不能排除“犯意引誘”和“數(shù)量引誘”的可能性的,在考慮是否對被告人判處死刑立即執(zhí)行時,要留有余地。
那么,在特情使用未入卷的情形下,要如何證明“不能排除”呢?高貴君庭長認為,對于第一個問題,需要判斷其他證據(jù)能否達到定罪的標準。雖然書證的穩(wěn)定性強于供述證據(jù),但是,如果只有被告人的供述以及這些筆記,而沒有其他證據(jù)相互印證,案件是很難定下來的。
至于第二個問題,可以從被告人與疑似特情人員的聯(lián)絡(luò)以及交往情況切入,進而判斷是否存在這種可能性。如果不能排除這種可能性,判處死刑立即執(zhí)行時,要留有余地。最高人民法院曾經(jīng)如此審理過這類案件。
北京大學(xué)法學(xué)院教授陳永生老師首先肯定了最高人民法院的一些努力,如對于技偵證據(jù)的審查盡量采用當庭審查。另外,陳永生教授重點提及證據(jù)保管鏈,其要求責(zé)任必須落實到每個階段(從現(xiàn)場提取到運輸?shù)奖9艿剿蜋z到法庭質(zhì)證階段)的具體個人身上,且必須建立完整的記錄機制。如果證據(jù)的保管受到質(zhì)疑,偵查人員應(yīng)到庭作證。但從我國的立法規(guī)定及實務(wù)情況來看,仍有很大的努力空間。
其中,按照2016年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定,現(xiàn)場勘驗、檢查或者搜查時,應(yīng)當對查獲毒品的原始狀態(tài)拍照或者錄像(以前做法只有書面記錄),采取措施防止犯罪嫌疑人及其他無關(guān)人員接觸毒品及包裝物;現(xiàn)場提取、扣押等工作完成后,一般應(yīng)當由兩名以上偵查人員對提取、扣押的毒品及包裝物進行現(xiàn)場封裝,并記錄在筆錄中;公安機關(guān)應(yīng)當設(shè)置專門的毒品保管場所或者涉案財物管理場所,指定專人保管封裝后的毒品及包裝物,并采取措施防止毒品發(fā)生變質(zhì)、泄漏、遺失、損毀或者受到污染等。
這些規(guī)定是值得肯定的,但也存在一些不足之處,如沒有對保管環(huán)節(jié)進行規(guī)定、在保管存在問題時,偵查人員不出庭作證等。
蘇州大學(xué)王健法學(xué)院教授李曉明老師針對誘惑偵查和新型毒品LSD提出了三個問題:警方冒充購毒者,誘使販毒者郵寄毒品,但警方并沒有收到毒品,此次販毒能否計入?行為人從加拿大網(wǎng)站上購買了一批1P-LSD,LSD在我國屬于毒品,但1P-LSD并不在毒品的目錄之內(nèi),后來的鑒定書則載明“疑似LSD”,此一鑒定書是否合規(guī)?如果行為人在出售1P-LSD過程中,對外聲稱是LSD,要如何處理?高貴君庭長則認為,如果行為人涉嫌多起販毒事實的話,那么這起販毒事實可能不會計入;如果行為人僅涉嫌這起販毒事實的話,則會比較難處理。
對于第二個問題,如果檢出了列管的毒品成分,案件是可以定的;第三個問題主要是主客觀對應(yīng)的問題,由于行為人聲稱出售的是列管的毒品,具有主觀故意,如果沒有檢驗出列管的毒品成分,可以按未遂處理。
部分律師從辯護的案件出發(fā)提出了相關(guān)問題:
問題:第一,具有親密關(guān)系的二人在證言中指證被告人為其提供毒品,在這種情況下能否認定毒品犯罪;第二,在二人證言對犯罪時間等內(nèi)容出現(xiàn)沖突的情況下,應(yīng)當如何鑒別證言真?zhèn)危坏谌?,由于我國偵查階段同步錄音錄像只能拍攝到犯罪嫌疑人、被告人的正臉,若犯罪嫌疑人、被告人主張存在誘供,但根據(jù)錄像無法辨認訊問時偵查人員肢體動作的情況下,該如何考慮誘供的真實性?
對此,高貴君認為,在存在親密關(guān)系的情況下,二份證人證言的證明力相當于一份證人證言,若沒有其他證據(jù)相互印證,可能不會認定該起犯罪事實;其次,在通過同步錄音錄像很難判斷是否存在威脅的前提下,排除非法證據(jù)的難度可能較大。因此,這種主張可以通過動搖法官內(nèi)心確信來實現(xiàn)其目的。
問題:從律師的辯護活動出發(fā)提出四個問題:第一,針對公安機關(guān)不認真查證犯罪嫌疑人、被告人提出的立功線索,甚至出具存在瑕疵的無效線索回函,致使破案后不能證明被告人是否成立重大立功的情形應(yīng)當如何處理;第二,針對毒品犯罪中的技偵證據(jù),法院會如何進行審查;第三,由于我國各地對毒品犯罪的量刑標準不一,若犯罪分子在外省被查獲,法院會如何處理;第四,司法實踐中販賣毒品罪在什么情況下會認定犯罪未遂?
高貴君認為,首先,被告人提出立功線索但公安機關(guān)不認真查證的,法院會要求公安機關(guān)進一步查證,即使無法認定成立立功,法官在是否適用死刑上也會進一步考慮;其次,針對技偵證據(jù),如果發(fā)現(xiàn)刪改痕跡,法院會排除適用。針對其中的暗語、方言等,公安機關(guān)應(yīng)當出具說明,若被告人否認自己是聲音主體,還需要進行聲紋鑒定;再次,最高人民法院在統(tǒng)一量刑標準上已經(jīng)做了一定努力,規(guī)定了各地毒品犯罪數(shù)額的下限,而且最高人民法院在死刑核準中也會進一步考慮這種情況;最后,針對毒品犯罪未遂的認定,司法實踐也在逐步摸索,在運輸毒品尚未起運、販賣毒品未進入交易現(xiàn)場、制造毒品未制造出成品或半成品等情況下,可以認定為犯罪未遂。
問題:第一,針對特情偵查與技術(shù)偵查,湯律師認為技術(shù)偵查可以包括物的技術(shù)偵查與人的技術(shù)行為,因此特情引誘是否就可以作為技術(shù)偵查的一個分支?第二,特情引誘作為毒品從輕處罰的法定情節(jié),律師可以參考與把握的標準根據(jù)為何?第三,特情引誘嚴重的情形下不作為犯罪處理,這是實體法的出罪根據(jù)還是程序法上證據(jù)不足的結(jié)果?
高貴君認為,首先,從實際上來看,技術(shù)偵查、特情引誘與控制下交付在實踐中是三個不同的概念,特情引誘并不是技術(shù)偵查的一種情形;其次,訴訟中特情引誘證明的核心還是辯方向法庭的舉證,如果辯方無法證實,控方又無法否認,那么量刑上會留有余地;最后,針對嚴重特情引誘不作為犯罪處理的依據(jù),過去的文件只是從實體角度進行考慮,現(xiàn)在對該問題的認識已經(jīng)具有了程序法的色彩。
問題:第一,控制下交付存在使用假毒品的情形,在這種情況下律師應(yīng)當如何進行審查與辯護?第二,公安機關(guān)在偵查過程中使用見證人存在不規(guī)范的情況,若辯護律師提出,法院在定罪或量刑階段會不會予以考量?
高貴君認為,若要主張交付毒品為假,需要進行鑒定。若毒品滅失,在量刑上會予以考慮。隨著我國證據(jù)規(guī)則逐步發(fā)展,這種情況也會做出更加完善的認定。
新精神活性物質(zhì)的三個問題
問題:第一,在《武漢會議紀要》等文件中要求新精神活性物質(zhì)要在流入非法渠道后才可以認定為毒品,但部分基層司法機關(guān)對于列管物質(zhì)卻一概認定為毒品,應(yīng)當如何應(yīng)對這種情況?第二,公安部公布了一個可以檢測120種新精神活性物質(zhì)的標準,對于該標準法院有無意見?第三,實踐中對涉及新精神活性物質(zhì)的犯罪有沒有適用過死刑?
高貴君回應(yīng),首先,精神藥品和麻醉藥品具有藥品和毒品的雙重屬性,因此,《武漢會議紀要》規(guī)定正規(guī)廠家生產(chǎn)的精神藥品、麻醉藥品流入非法渠道才是毒品,但新精神活性物質(zhì)不同,其在我國沒有正當適用途徑,因而只具有毒品屬性;其次,對于公安部的鑒定標準更多的是一個技術(shù)問題;最后涉及新精神活性物質(zhì)的毒品犯罪在實踐中還沒有判處過死刑,最高人民法院對其他新類型毒品犯罪的死刑適用也是很慎重的。
問題:最高人民法院收回死刑復(fù)核權(quán)十余年來,毒品犯罪量刑標準不斷上漲,應(yīng)當如何看待死刑對于控制與打擊毒品犯罪的功能與作用?
高貴君認為,我國在《1979年刑法》中規(guī)定了毒品犯罪,但那時毒品犯罪案件較少,而現(xiàn)在的毒品犯罪已經(jīng)“遍地開花”。在所有死刑案件中,毒品犯罪一直占突出地位。從實踐經(jīng)驗來看,對于毒品的遏制不能單靠重判多殺,更要依靠社會的綜合治理。這些年來最高人民法院一直在控制中國死刑,所以毒品犯罪的死刑數(shù)量標準也在逐步提高。并且,在數(shù)量之外,最高人民法院越來越重視相關(guān)情節(jié)的作用。
來源:中國法律評論
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