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——趙恒裕

【相關(guān)規(guī)定】

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2013〕18號）（以下簡稱《解釋》）在對四類尋釁滋事行為類型的具體情形進(jìn)行規(guī)定時，出現(xiàn)了三個“多次”，即：

第二條 隨意毆打他人，破壞社會秩序，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百九十三條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)惡劣”：

（三）多次隨意毆打他人的；

第三條 追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)?，破壞社會秩序，具有下列情形之一的，?yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百九十三條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)惡劣”：

（一）多次追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)?，造成惡劣社會影響的?/p>

第四條 強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，破壞社會秩序，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百九十三條第一款第三項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

（二）多次強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，造成惡劣社會影響的；

2019年4月9日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于辦理實(shí)施“軟暴力”的刑事案件若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）對于“多次”作如下闡釋：

《解釋》第二條至第四條中的“多次”一般應(yīng)當(dāng)理解為二年內(nèi)實(shí)施尋釁滋事行為三次以上。三次以上尋釁滋事行為既包括同一類別的行為，也包括不同類別的行為；既包括未受行政處罰的行為，也包括已受行政處罰的行為。

《意見》中的“二年內(nèi)三次”很好理解，而“包括已受行政處罰的行為”也比較好理解，唯一需要注意的是，可以反向解釋得出“不包括已受刑事處罰的行為”，因?yàn)槿绻麑ⅰ耙咽苄淌绿幜P的行為”納入“二年內(nèi)三次”那么就會造成刑法的重復(fù)評價。唯一難以理解的是——

參考張明楷先生的《尋釁滋事罪探究》一文，對于“包括不同類別的行為”應(yīng)作如下理解：

1.例如，以“多次追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)?，造成惡劣社會影響的”為例，行為人?shí)施“一次追逐他人、一次攔截他人、一次恐嚇?biāo)恕惫灿嬋涡袨?，?yīng)認(rèn)定為“多次追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)恕保瑧?yīng)以尋釁滋事罪定罪量刑。

2.再如，行為人實(shí)施“一次強(qiáng)拿硬要、二次任意損毀”公私財物行為的，也評價為“多次強(qiáng)拿硬要或任意損毀、占用公私財物”，應(yīng)以尋釁滋事罪定罪量刑。

3.但是，如果行為人實(shí)施“一次追逐他人、一次隨意毆打他人、一次任意損毀財物”共計三次行為的，則無法認(rèn)定為“尋釁滋事”。

首先，《刑法》第293條，已經(jīng)將尋釁滋事罪的四類行為類型化，即：

1.隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；

2.追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)?，情?jié)惡劣的；

3.強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節(jié)嚴(yán)重的；

4.在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的

其中“追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)恕睂儆谕活愋?，“?qiáng)拿硬要、任意損毀、任意占用”屬于同一類型，但這兩個類型與“隨意毆打他人”均屬于不同類型。換言之，《意見》將“不同類別”行為認(rèn)為為“多次”，才進(jìn)而評價其符合了某一類型尋釁滋事罪的構(gòu)成要件，所以“不同類別”仍應(yīng)以“同一類型”為前提，不能進(jìn)行跨類型評價，蓋因?qū)め呑淌伦锏乃姆N類型對應(yīng)四類不同的社會秩序法益，正如危險駕駛罪四個行為類型所對應(yīng)的那樣，它們之間無法進(jìn)行跨類型評價。

其次，從《解釋》對三個“多次”的規(guī)定也可以看出四大類型之間的區(qū)別?！督忉尅穼Α岸啻坞S意毆打他人”入刑并無其他限定要素，但對“多次追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)恕焙汀岸啻螐?qiáng)拿硬要或任意損毀、占用公私財物”均另加了“造成惡劣社會影響”的限定要素，在限定要素不同的情況下，無法認(rèn)為《意見》的“不同類別”可以跨“不同類型”來適用。否則《解釋》大可作如下規(guī)定：

“多次隨意毆打、追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)嘶蛘邚?qiáng)拿硬要、任意損毀、任意占用公私財物，造成惡劣社會影響的，應(yīng)認(rèn)定為尋釁滋事罪”

綜上，對《意見》中的“既包括同一類別的行為，也包括不同類別的行為”應(yīng)作如下理解：

例如：“隨意追打他人，造成惡劣社會影響”的行為即可以被評價為“隨意毆打他人”也可以被包容評價為“隨意追逐他人、造成惡劣社會影響”

如果行為人實(shí)施了“兩次隨意辱罵他人行為，一次隨意追打他人行為”，如果行為均造成“惡劣社會影響”，那么他可以被評價為實(shí)施了“三次隨意追逐、辱罵他人行為”，以“追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)恕鳖愋偷膶め呑淌伦锒ㄗ锪啃?，但是他不能被評價為“多次隨意毆打他人”，并以“隨意毆打他人”類型尋釁滋事罪定罪量刑。

再如：行為人“以輕微對人暴力強(qiáng)拿硬要公私財物”的行為，如造成“惡劣社會影響”，即可以評價為“一次強(qiáng)拿硬要公私財物”，也可以評價為“一次隨意毆打他人”，此時如能查明行為人另外實(shí)施了兩次“隨意毆打他人”行為，即可評價為符合“隨意毆打他人”類型尋釁滋事罪構(gòu)成要件，進(jìn)而定罪量刑。