（2）法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的擔保合同，除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！綑?quán)代表，擔保合同有效
【分析】已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權(quán)向債務人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。內(nèi)部追償時，有約定按約定，無約定平均分擔。
【共同保證VS共同擔?！抗餐ＷC是“人保和人?！辈⒋妫还餐瑩Ｊ恰叭吮：臀锉！辈⒋妗?/div>
（1）有約定的：根據(jù)當事人的約定確定責任
（2）沒有約定或約定不明的：
①物保是“主債務人”提供的：有先后順序
債權(quán)人先就債務人的物的擔保求償，保證在物的擔保不足清償時承擔補充清償責任。
②物保是“第三人”提供的：沒有先后順序
保證與物的擔保居于同一清償順序，債權(quán)人既可以要求保證人承擔保證責任，也可以對擔保物行使擔保物權(quán)。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向“債務人”追償。
【總結(jié)】并存問題
（三）保證責任
1．保證責任的范圍
范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。
【注意】當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。
2．主合同變更與保證責任承擔
（1）主體變更：
（2）內(nèi)容變更：
3．其他情形下的保證責任：
（1）一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)利致使債務人可供執(zhí)行的財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請求人民法院在其提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)免除保證責任。
（2）第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫?，未盡監(jiān)督義務造成資金流失的，應當對流失的資金承擔“補充賠償責任”。
（3）保證人對債務人的注冊資金提供保證，如果債務人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承擔“連帶保證責任”。
4．破產(chǎn)案件保證的處理：
（1）在保證期間，人民法院受理債務人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可向人民法院申報債權(quán)，也可向保證人主張權(quán)利?！淮嬖凇跋仍V抗辯權(quán)”
（2）債權(quán)人申報債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠郑ＷC人仍應當承擔保證責任。債權(quán)人要求保證人承擔保證責任的，應當在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)提出。
（3）債權(quán)人知道或應當知道債務人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責任。
（四）保證期間
| 作用 | 為了確定保證的責任，債權(quán)人超過此期間主張權(quán)利的，保證人不承擔保證責任。 |
| 提出方式 | | 債權(quán)人在此期間向債務人提起訴訟或者申請仲裁，即確認了保證人的保證責任 |
| 債權(quán)人在此期間向保證人提出承擔保證責任，即確認了保證人的保證責任 |
| 起點 | （1）一般為主債務履行期屆滿之日。 （2）主債務履行期限沒有約定或者約定不明的，寬限期滿開始計算。 |
| 長短 | （1）有約定按約定； （2）沒有約定的：主債務履行期屆滿之日起6個月； 【注意】保證合同約定的保證期間早于或等于主債務履行期限的，視為沒有約定。 （3）約定不明：主債務履行期屆滿之日起2年； 【注意】承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等的，視為約定不明。 |
【示例】債務人A與債權(quán)人B債權(quán)發(fā)生于2009年1月1日，主債務為1年期，C為保證人。
【總結(jié)】沒有約定或者約定不明確的處理
| 保證方式 | |
| 保證責任范圍 | 沒有約定或者約定不明確的：保證人應當對全部債務（主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用）承擔責任。 |
| 保證期間 | （1）沒有約定：主債務履行期屆滿之日起6個月 （1）約定不明：主債務履行期屆滿之日起2年 |
（五）保證合同的訴訟時效
1．訴訟時效起算點
| 一般保證 | |
| 連帶保證 | | 從“債權(quán)人要求保證人承擔保證責任之日”起算 |
| 行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人“承擔保證責任之日”起算 |
2．訴訟時效的中止、中斷
| 主債務訴訟時效中斷 | 主債務訴訟時效中止 |
| 一般保證 | 保證訴訟時效中斷 | 保證訴訟時效中止 |
| 連帶保證 | 保證訴訟時效不中斷 | 保證訴訟時效中止 |
3．抗辯權(quán)：保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任后，不得又以超過訴訟時效為由提出抗辯。
三、抵押（一）含義
1．定義：指為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。
2．流押條款：抵押權(quán)人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。
【注意】如果當事人在抵押合同中有這樣的條款，該條款無效。該條款的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。
（二）抵押財產(chǎn)
1．可以抵押：
（1）建筑物和其他土地附著物；——不動產(chǎn)和動產(chǎn)
（2）建設用地使用權(quán)；
（3）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；
（4）生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；
（5）正在建造中的建筑物、船舶、航空器；
（6）交通運輸工具。
2．不得抵押：
（1）土地所有權(quán)；
（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，法律規(guī)定的除外；
【注意】例外的兩種情況：
①公開方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)可以抵押；
②以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押，其占用范圍內(nèi)的建設用地使用權(quán)一并抵押。
（3）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；
（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；
（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)。
【注意】已經(jīng)設定抵押的財產(chǎn)被查封、扣押的，不影響抵押權(quán)的效力?！鹊盅嚎刹榉?，先查封不可抵
3．房地一體原則：
（1）城市：以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設用地使用權(quán)同時抵押；以建設用地使用權(quán)抵押的，該國有土地上的房屋同時抵押?！仉S房走、房隨地走、房地一體
【注意】土地上新增的房屋不屬于抵押物；抵押權(quán)現(xiàn)時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同變價，但對新增房屋變價所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。
（2）鄉(xiāng)村：鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權(quán)不得單獨抵押；以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押，其占用范圍內(nèi)的建設用地使用權(quán)一并抵押?！荒艿仉S房走，不能房隨地走
（三）抵押物登記
1．要求：
| 登記生效 （不動產(chǎn)） | 1．建筑物和其他土地附著物； 2．建設用地使用權(quán)； 3．荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)； 4．正在建造的建筑物。 | （1）抵押權(quán)自登記之日起設立。 （2）未辦理登記，不影響抵押合同生效 |
| 登記對抗 （動產(chǎn)） | 1．生產(chǎn)設備、原材料、半成品； 2．正在建造中的船舶、航空； 3．交通運輸工具。 | （1）抵押權(quán)自抵押合同生效時設立。 （2）未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。 |
2．不一致：抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準。
3．程序：以尚未辦理權(quán)屬證書的財產(chǎn)抵押的，只要當事人在一審法庭辯論終結(jié)前能夠提供權(quán)利證書或者補辦登記手續(xù)的，法院可以認定抵押有效。
（四）抵押權(quán)的效力
1．所擔保的債權(quán)的范圍：包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。當事人另有約定的，按照約定。
2．孳息收取權(quán)：
（1）一般情況下，抵押權(quán)的效力不及于抵押物的孳息。
（2）債務人不履行到期債務致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵押財產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息。但抵押權(quán)人未通知應當清償法定孳息的義務人的除外。
（3）孳息的清償順序：收取孳息的費用→主債權(quán)的利息→主債權(quán)
【示例】甲將房子抵押給乙取得借款，甲又將房子出租給丙。正常情況，租金（孳息）交給甲；但如果甲無法償還借款，房子被扣押了，從扣押日起，乙有權(quán)收取租金。但是必須是在通知了丙的情況下，換句話說，如果未通知丙，丙向甲交付租金也是可以的。
3．抵押與租賃——誰在先，誰優(yōu)先
| 先出租后抵押，租賃權(quán)優(yōu)先 | 訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。 |
| 先抵押后出租，抵押權(quán)優(yōu)先 | 抵押權(quán)設立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。 |
如果抵押人“未書面告知”承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔賠償責任；
如果抵押人已“書面告知”承租人該財產(chǎn)已抵押的，損失由承租人自己承擔。
4．抵押期間抵押物的轉(zhuǎn)讓
| 抵押權(quán)人同意 | 可以轉(zhuǎn)，所得價款向抵押權(quán)人提前清償或提存 |
| 抵押權(quán)人未同意 | 一般不得轉(zhuǎn)，除非受讓人代為清償所有債務 |
【注意】抵押物依法被繼承或者贈與的，抵押權(quán)不受影響。
5．抵押權(quán)的從屬性
（1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，擔保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。
（2）主債權(quán)未受全部清償?shù)?，抵押?quán)人可以就抵押物的全部行使其抵押權(quán)。
（3）抵押物被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)人可以就分割或者轉(zhuǎn)讓后的抵押物行使抵押權(quán)。
（4）主債權(quán)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，各債權(quán)人可以就其享有的債權(quán)份額行使抵押權(quán)?！獋鶛?quán)轉(zhuǎn)，抵押轉(zhuǎn)
（5）主債務被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押人仍以其抵押物擔保數(shù)個債務人履行債務。但是，第三人提供抵押的，債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓債務未經(jīng)抵押人書面同意的，抵押人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務，不再承擔擔保責任?！獋鶆辙D(zhuǎn)，看誰抵，第三人，要同意
6．抵押財產(chǎn)價值減少或毀損的處理
（1）抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復抵押財產(chǎn)的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務人提前清償債務。
（2）物上代位性：在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。
（五）抵押權(quán)的實現(xiàn)
1．實現(xiàn)方式：債務人不履行到期債務時，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。
2．償還順序：（1）實現(xiàn)抵押權(quán)的費用；（2）主債權(quán)的利息；（3）主債權(quán)。
3．重復抵押：
（1）順序確定：
（2）順序變更：
①抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。
【分析】所謂不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響，也就是其他抵押權(quán)人所得到的清償數(shù)沒有變化
【示例】若抵押財產(chǎn)為600，甲乙丙均作了登記，順序為甲乙丙。
②債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
（3）順序?qū)崿F(xiàn)：
| 順序在先的抵押權(quán)先到期 | 抵押權(quán)實現(xiàn)后的剩余價款應予提存，留待清償順序在后的抵押擔保債權(quán) |
| 順序在后的抵押權(quán)先到期 | 抵押權(quán)人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔保債權(quán)的部分受償 |
【注意】無論哪種情形，必須優(yōu)先保障順序在先的抵押權(quán)。
（六）最高額抵押
1．定義：指為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔保財產(chǎn)的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償。——雙限：時間限、金額限
【分析】如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΓ蝗绻麑嶋H發(fā)生的債權(quán)余額低于最高限額的，以實際發(fā)生的債權(quán)余額為限對抵押物優(yōu)先受償?！氲?/div>
2．條件：
（1）抵押擔保的是將來發(fā)生的債權(quán)，現(xiàn)在尚未發(fā)生；
（2）抵押擔保的債權(quán)額不定，但設有最高限制額；
（3）實際發(fā)生的債權(quán)是連續(xù)的，不特定的；
（4）債權(quán)人僅對抵押財產(chǎn)行使最高限度內(nèi)的優(yōu)先受償權(quán)；
（5）最高抵押只需登記即可設置。
3．轉(zhuǎn)讓：最高額抵押擔保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當事人另有約定的除外。
【鏈接】債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，擔保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。
4．債權(quán)的確定：
（1）約定的債權(quán)確定期間屆滿；
（2）沒有約定債權(quán)確定期間或者約定不明確，抵押權(quán)人或者抵押人自最高額抵押權(quán)設立之日起滿2年后請求確定債權(quán)；
（3）新的債權(quán)不可能發(fā)生；
（4）抵押財產(chǎn)被查封、扣押；
（5）債務人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷。
（七）浮動抵押
經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。但不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。
| 主體 | 企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者 |
| 形式 | |
| 財產(chǎn) | |
| 登記 | |
| 生效 | （1）浮動抵押的設立以合同生效為條件。未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！怯泴怪髁x （2）即使浮動抵押辦理了登記，該抵押權(quán)也不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人 |
質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)或者權(quán)利“移交債權(quán)人”占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，當債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
（一）動產(chǎn)質(zhì)押
1．范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費用和實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用。
2．生效：質(zhì)押合同自成立時生效；質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立。
【注意1】出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)權(quán)不生效；質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后，以其質(zhì)權(quán)對抗第三人的，人民法院不予支持。
【注意2】間接占有時的質(zhì)押：出質(zhì)人以間接占有的財產(chǎn)出質(zhì)的，自“書面通知送達占有人”時視為移交。
3．流質(zhì)條款無效：質(zhì)權(quán)人在債務履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務人不履行到期債務時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。
4．財產(chǎn)確定：在質(zhì)押合同中對質(zhì)押的財產(chǎn)約定不明，或者約定的出質(zhì)財產(chǎn)與實際交付的財產(chǎn)不一致的，以實際交付占有的財產(chǎn)為準。
5．質(zhì)權(quán)人對質(zhì)物的責任
（1）質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)押財產(chǎn)的孳息，但合同另有約定的除外。上述孳息應當先充抵收取孳息的費用。
（2）質(zhì)權(quán)人的行為可能使質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的，出質(zhì)人可以要求質(zhì)權(quán)人將質(zhì)押財產(chǎn)提存，或者要求提前清償債務并返還質(zhì)押財產(chǎn)。但質(zhì)物提存費用由質(zhì)權(quán)人負擔，出質(zhì)人提前清償債權(quán)的，應當扣除未到期部分的利息。
（3）質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意轉(zhuǎn)質(zhì)，造成質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的，應當向出質(zhì)人承擔賠償責任。
（二）權(quán)利質(zhì)押
| 匯票、支票、本票、債券、存款單；倉單、提單 | |
| 基金份額、股權(quán) | 以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì) | 證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理登記時設立 |
| |
| 知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)：注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán) | |
| 應收賬款 | |
【注意】出質(zhì)后不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。轉(zhuǎn)讓價款，應當向質(zhì)權(quán)人提前清償債務或者提存。
五、留置（一）留置與留置權(quán)
1．定義：留置權(quán)是指債務人不履行到期債務，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。
【總結(jié)】抵押的標的物：動產(chǎn)或不動產(chǎn)；質(zhì)押的標的物：動產(chǎn)或權(quán)利；留置的標的物：動產(chǎn)
2．條件：
（1）債權(quán)人須合法占有債務人動產(chǎn)，如承攬、運輸、保管、倉儲、行紀合同中產(chǎn)生。
（2）債權(quán)已屆清償期。
（3）債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應當與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。
（二）留置權(quán)的實現(xiàn)
1．留置擔保的范圍：
| 債權(quán)范圍 | 主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權(quán)的費用。 |
| 留置物范圍 | ◆留置財產(chǎn)為可分物，留置財產(chǎn)的價值應當相當于債務的金額； ◆留置財產(chǎn)為不可分物，留置權(quán)人可以就其留置物的全部行使留置權(quán) |
【鏈接1】質(zhì)押的責任范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費用和實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用。
【鏈接2】保證、抵押權(quán)的責任范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)、抵押權(quán)的費用。
2．程序：留置權(quán)人與債務人應當約定留置財產(chǎn)后的債務履行期間；沒有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應當給債務人2個月以上履行債務的期間，但鮮活易腐等不易保管的動產(chǎn)除外。
【總結(jié)】給期限（有約定按約定，沒約定2個月以上）→折價變賣優(yōu)先受償
3．順位：同一動產(chǎn)上已設立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。
【總結(jié)】留置權(quán)>登記的抵押權(quán)>質(zhì)權(quán)>未登記的抵押權(quán)
六、定金1．處理：給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)要求返還定金；接受定金的一方不履行合同的，應當雙倍返還定金。
【定金VS訂金】訂金無擔保作用，合同未履行時，接受預付款的一方必須如數(shù)返還款項。定金具有擔保作用，接受定金的一方不履行合同的，應當雙倍返還定金。
2．性質(zhì)：定金合同是實踐性合同。定金擔保以定金交付為成立要件。
3．實際履行原則：當事人約定以交付定金作為主合同成立或生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或生效。
4．適用：
| 一方延遲履行或者有其他違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn) | |
| 因不可抗力致使主合同不能履行 | |
| 因第三人的過錯，致使主合同不能履行 | |
5．數(shù)額
（1）當事人約定的定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。如果超過20%的，超過部分無效。
（2）實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。
（3）當事人一方不完全履行合同的，應當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。
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