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作者：劉婧

來源：大成律師事務(wù)所

(a) 創(chuàng)始股東

在公司早期融資階段（如天使輪、A輪階段），創(chuàng)始股東持股比例相對(duì)較高，且A輪融資交割之前/之時(shí)通常要求已經(jīng)設(shè)立員工期權(quán)池作為交割先決條件，因此該等早期融資階段大多由創(chuàng)始股東提供員工期權(quán)池所需比例來源。

(b) 天使投資人

在公司早期融資階段，有時(shí)部分天使投資人也會(huì)同意提供（與創(chuàng)始股東共同稀釋其比例作為員工期權(quán)池的來源）。

(a) 各股東等比稀釋

一般而言，在公司A輪融資之后，隨著創(chuàng)始股東股權(quán)比例逐漸降低，創(chuàng)始股東會(huì)要求屆時(shí)的全體股東（包括創(chuàng)始股東和投資人）共同提供員工期權(quán)池所需比例（即共同等比稀釋）。

但是，盡管對(duì)于投資人而言，融資交割的等比稀釋可以接受，但一般投資人會(huì)在交易文件中要求未經(jīng)其同意不得擴(kuò)大員工期權(quán)池，也有投資人會(huì)要求，員工期權(quán)池的擴(kuò)大不得稀釋投資人的比例，即由創(chuàng)始股東另行提供。

但最終創(chuàng)始股東、投資人或其他股東如何分擔(dān)員工激勵(lì)股權(quán)的來源，需要看屆時(shí)每一輪融資談判中公司創(chuàng)始人與其他各方的力量博弈確定。

從不同的角度（例如激勵(lì)對(duì)象的區(qū)別，核心人員或普通員工；釋放以及行權(quán)的期間長短以及對(duì)價(jià)高低等），可以考慮分為以下類型：

 (a) 補(bǔ)償型

在兌現(xiàn)條件、行權(quán)價(jià)格和行權(quán)條件上均遠(yuǎn)優(yōu)惠于正常的員工期權(quán)激勵(lì)方式。

例如，創(chuàng)始人（或其持股平臺(tái)或指定員工持股平臺(tái)）以較低的價(jià)格直接（以名義價(jià)格或法律允許的最低價(jià)格）將股權(quán)或持股平臺(tái)合伙份額轉(zhuǎn)讓至該等員工。即，在轉(zhuǎn)讓時(shí)即可能視為已兌現(xiàn)完畢或在授予時(shí)即100%兌現(xiàn)完畢。

但是一般會(huì)附有其他限制條件（或根據(jù)創(chuàng)始人考慮的基于激勵(lì)對(duì)象特點(diǎn)所附加的限制條件），例如離職時(shí)的低價(jià)回購等。此等人員一般是對(duì)公司有著重要戰(zhàn)略意義的核心人才，或已做出重要貢獻(xiàn)的人才，或其他特殊情況下的激勵(lì)處理。

(b) 激勵(lì)型

慣常的員工期權(quán)激勵(lì)通常即為激勵(lì)型員工期權(quán)，即激勵(lì)對(duì)象在授予時(shí)并不能夠得到即時(shí)利益，在滿足一定的時(shí)間條件、績效條件及不構(gòu)成違約等行權(quán)條件后，經(jīng)履行行權(quán)的程序、繳付行權(quán)對(duì)價(jià)（或出資）后，方可以獲得相應(yīng)的股權(quán)利益。

人民幣融資結(jié)構(gòu)：投資人通常為注冊(cè)在中國境內(nèi)的人民幣基金，通過投資至目標(biāo)公司，直接認(rèn)繳目標(biāo)公司新增注冊(cè)資本的架構(gòu)。

(a) 由創(chuàng)始人代持

可能系由創(chuàng)始人直接代為持有，或通過創(chuàng)始人設(shè)立/控制的持股平臺(tái)（公司或合伙企業(yè)）代為持有。

(b) 設(shè)立員工持股平臺(tái)持有

符合條件的激勵(lì)對(duì)象（或其持股代表）與創(chuàng)始人（或其設(shè)立的持股主體）共同設(shè)立一家有限合伙企業(yè)（“合伙企業(yè)”），激勵(lì)對(duì)象作為LP，創(chuàng)始人作為GP，該合伙企業(yè)持有公司一定比例的股權(quán)。

激勵(lì)對(duì)象通過持有合伙企業(yè)份額，實(shí)現(xiàn)在符合一定條件下間接持有公司股權(quán)/權(quán)益的目的。

(c) 虛擬股權(quán)/股份

企業(yè)并沒有實(shí)際拿出股權(quán)/股份，但將視為員工期權(quán)池的股權(quán)/股份比例拆成若干份，授予激勵(lì)對(duì)象若干股，計(jì)算邏輯與期權(quán)下的其他安排類似，但激勵(lì)對(duì)象持有的期權(quán)以及行權(quán)后均不享有表決權(quán)，行權(quán)后可以根據(jù)激勵(lì)計(jì)劃享有收益權(quán)。

美元融資結(jié)構(gòu)：投資人通常為注冊(cè)在境外的美元投資基金，投資于間接享有中國境內(nèi)目標(biāo)公司權(quán)益的境外公司（一般為注冊(cè)于開曼群島的公司），較多系采取VIE（Variable Interest Entity，可變利益實(shí)體）架構(gòu)。

*關(guān)于某些美元基金直接投資于從事外商投資允許類或鼓勵(lì)類行業(yè)的境內(nèi)公司并將其變更為中外合資企業(yè)的架構(gòu)，所涉及的員工期權(quán)池與人民幣融資結(jié)構(gòu)下設(shè)置安排類似。

(a) 開曼公司預(yù)留

由開曼公司做出決議，預(yù)留（reserve）一定股份數(shù)的普通股作為ESOP，未來向激勵(lì)對(duì)象授予，但不屬于發(fā)行在外的股份（issued and outstanding），在計(jì)算各方的持股比例時(shí)，ESOP所占的比例相應(yīng)計(jì)算在內(nèi)，各方的比例等比稀釋。通常在交易文件中會(huì)明確約定投資人的優(yōu)先權(quán)（例如優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、反稀釋權(quán)等等）不會(huì)及于為ESOP而預(yù)留的股份。

(b) ESOP持股主體代為持有

采用單獨(dú)設(shè)立一家ESOP持股主體（例如創(chuàng)始人于英屬維爾京群島（“BVI”）另行設(shè)立的一家BVI公司，“ESOP BVI”），先由創(chuàng)始人名義持有該BVI公司的全部發(fā)行在外的股份，開曼公司向該ESOP BVI發(fā)行一定比例的股份，作為員工期權(quán)池。