彭曉娟論非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓之二
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議訂立的目的，其旨在股權(quán)歸屬的轉(zhuǎn)移。從法律關(guān)系角度來說，合同行為僅僅是一個債權(quán)行為，而非一個物權(quán)行為，它只能確定轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系，構(gòu)成了股東變動的基礎(chǔ)事實(shí)5，其成立與生效在合同雙方當(dāng)事人之間達(dá)成了股權(quán)變動的基礎(chǔ)法律行為，但不能直接產(chǎn)生股權(quán)歸屬的轉(zhuǎn)移效力。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同雙方之間，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議訂立之后，雙方應(yīng)進(jìn)行股權(quán)的交付。股權(quán)的變動判斷依據(jù)就是協(xié)議雙方的交付與否。理由是：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同實(shí)際是以公司股權(quán)為標(biāo)的的買賣合同，在合同雙方之間，標(biāo)的物權(quán)屬轉(zhuǎn)移的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)適用買賣合同的一般規(guī)則，即交付。
由于公司股權(quán)在法律上具有類物權(quán)的性質(zhì)，由于公司及公司以外的第三人的考慮，公司法規(guī)定只有在股東名冊和公司登記機(jī)關(guān)對股權(quán)進(jìn)行變更登記后。股權(quán)變動才能對公司及公司以外的第三人產(chǎn)生相應(yīng)的對抗效力。也就是說，在股權(quán)變動未經(jīng)股東名冊變更登記和公司登記機(jī)關(guān)變更登記的情況下，即使股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)根據(jù)合同履行了股權(quán)交付手續(xù)，公司及公司以外的第三人在法律上仍可、以不認(rèn)可股權(quán)受讓人為股權(quán)的所有者。
有觀點(diǎn)認(rèn)為，股權(quán)作為一種特殊的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，變更登記手續(xù)的辦理是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立的有效條件。因此，在沒有完成股權(quán)登記手續(xù)的情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不發(fā)生任何法律效力。我認(rèn)為這一觀點(diǎn)沒有認(rèn)識到股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議作為合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系的本質(zhì)，將股權(quán)的取得方式和股權(quán)的確認(rèn)結(jié)果混為一談，其觀點(diǎn)完全是不正確的。下面我將從合同法角度來談股權(quán)變動 的生效要件。
三、股權(quán)變更登記的效力
股權(quán)轉(zhuǎn)讓以繼受方式取得股東資格，是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的目的所在。股權(quán)變更登記分為內(nèi)部登記和外部登記，主要作用就在于，將原僅在股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方之間發(fā)生的股權(quán)變動，通過記載、公告的方式，使外界(包括公司和公司外第三人)知曉權(quán)力的變動，從而達(dá)到保護(hù)靜態(tài)安全(權(quán)利人對股權(quán)的保有利益)和動態(tài)安全(公司與公司外第三人在與股東發(fā)生相關(guān)法律行為時的利益)的雙重安全6。股權(quán)登記中的內(nèi)部登記和外部登記牽涉的利害關(guān)系人范圍有所不同，對于股權(quán)變動的影響也有所不同。以下分述之：
(一) 股權(quán)的內(nèi)部登記的效力
作為法律擬制體存在的主體，公司的重要事項(xiàng)往往需要一定的形式加以固定并對外公布，實(shí)踐中采取的方式即簿記的登記及公告等。其實(shí)，公司的股權(quán)的初始登記及變更登記屬于公司的重要信息，對公司、股東以及公司外的第三人均具有非常重要的意義。而股東名冊及公司登記機(jī)關(guān)對股權(quán)進(jìn)行登記，則是商業(yè)實(shí)踐的大浪淘沙保留下來的基本登記形式和主要登記形式。實(shí)踐中，股東名冊的登記區(qū)別于工商登記，是內(nèi)部登記，后者是外部登記。
股權(quán)的變動只有詳細(xì)記載于股東名冊，才能成為公司確定股東身份，有效地處理公司與股東之間關(guān)系的依據(jù)。
它具有自治性和法定性兩個特征。前者表現(xiàn)在股東名冊是屬于股東之間以及股東與公司之間的一種契約性安排，強(qiáng)調(diào)公司的一種自治管理，它包括法定記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。后者表現(xiàn)在置備股東名冊的法定性和其必要記載事項(xiàng)的法定性。
1、 基于股東名冊的上述特性，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓而言，它有以下推定效力：即股東名冊的記載可以作為股權(quán)歸屬的表面證據(jù)。只要在股東名冊上已有記載，則股東向公司主張行使股東權(quán)利時，無須提交其他證明材料。但是，股東名冊的記載并不是確定誰是真正的股東的源泉證據(jù)，而只是確定誰能無舉證的股東權(quán)的形式上的根據(jù)，也即股東名冊對記載股東資格的確定有推定效力，但可為舉證所推翻。
2、 對抗效力，即公司可依股東名冊的記載對抗名冊外的第三人，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形，如未將受讓受讓人記載于股東名冊，則受讓人在公司行使股東權(quán)利時，公司可以以股東名冊的記載對抗受讓人。
3、我國《公司法》第74條規(guī)定，股東在依法轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。因此，股東名冊的變更記載的義務(wù)主體是公司。對于變更記載的具體手續(xù)如何辦理，相關(guān)各方應(yīng)否協(xié)助配合，公司法則語焉不詳。我認(rèn)為，從合同法的一般規(guī)則來看，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，由股權(quán)轉(zhuǎn)讓方進(jìn)行變更記載是符合合同履行的要求的，但具體操作規(guī)則有待細(xì)化。
(二)、股權(quán)外部登記的效力
各國的商業(yè)登記法律都規(guī)定，登記事項(xiàng)經(jīng)公示之后，即產(chǎn)生兩種法律效力，即公信力和對抗力。通過賦予登記的對抗力來保護(hù)登記人的合法權(quán)益，通過賦予登記的公信力來保護(hù)善意第三人，從而維護(hù)交易安全。而我國的公司法律制度中，股權(quán)的外部登記同樣具有以上效力，作為國家對私人行為的干預(yù),股權(quán)外部登記更多體現(xiàn)了股東與公司外第三人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)調(diào)。外部登記一般具三個特點(diǎn)：強(qiáng)制性，公示性，要式性。據(jù)此，股權(quán)的外部登記產(chǎn)生兩種效力：對抗性(對抗力)和公示性(公信力)。我國《公司法》第33條及《公司登記管理?xiàng)l例》第9條、第26條規(guī)定，公司應(yīng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記;登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。
我國《公司登記管理?xiàng)l例》對有限責(zé)任公司的登記做了非常詳細(xì)的規(guī)定，但對股份有限責(zé)任規(guī)定不是佷詳細(xì)，有待完善。比如，對發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份是否要予以外部登記未作明確登記，僅僅規(guī)定當(dāng)發(fā)起人的名稱或姓名變更時應(yīng)要求工商機(jī)關(guān)予以變更登記。是否可以認(rèn)為，除此之外的其他發(fā)起人的變化可以不做外部登記，比如發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。繼而可以推定，除《公司管理?xiàng)l例》明確規(guī)定需要變更登記的事項(xiàng)外，其他法律關(guān)系的變更均不需要借工商登記的公信力加以佐證，僅可以其他登記記載形式取得公信力和對抗力。由于法律具有引導(dǎo)性，在實(shí)踐中對股份有限公司的股權(quán)變動只能做這種選擇，有外部登記時則應(yīng)認(rèn)可外部登記的公信力和對抗力;在沒有外部登記的情況下，由于法律并未作具體明確的強(qiáng)制性要求和一般規(guī)定性要求，可以在有股權(quán)轉(zhuǎn)讓內(nèi)部登記的公示下，確定其股權(quán)變動的公信力和對抗力。
(三)、股權(quán)變動內(nèi)部登記效力和外部登記的效力區(qū)別
簡單而言，內(nèi)部登記導(dǎo)致股權(quán)變動的公司效應(yīng)，外部登記是內(nèi)部登記的輔助和補(bǔ)充手段。具體是否辦理外部登記，應(yīng)以法律、行政法規(guī)的的規(guī)定為準(zhǔn)。
實(shí)踐中，往往有公司不依法設(shè)置股東名冊。公司法只規(guī)定了設(shè)立、變更股東名冊的義務(wù)，并未規(guī)定不履行此義務(wù)時的法律責(zé)任。若此情況下卻又外部登記，第三人基于誠實(shí)信賴而相信登記機(jī)關(guān)的公示與之為法律行為的，應(yīng)優(yōu)先保護(hù)善意第三人的利益，維護(hù)交易秩序。若登記與事實(shí)不符，則應(yīng)尋找致瑕疵產(chǎn)生的責(zé)任人。若又既無內(nèi)部登記，也無外部登記，則應(yīng)從其源頭尋根刨底，弄清法律關(guān)系的真實(shí)面貌，然后據(jù)法處理。
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