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我國公司法意義上的公司特別是有限責任公司,在具有資合屬性的同時還兼具人合性質。公司章程作為明確公司組織架構和行為準則的重要文件，即是股東之間意思自治的產物，類似于股東之間的契約，其既是公司賴以成立的前提條件，也是公司有效運行的制度保障，具有公司“憲法”的地位，對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員均具有約束力。當然，由于公司運行不僅關乎股東利益，還牽涉到其他利益相關方以及社會公共利益，因此，公司章程除了自治性，還具有法定性，還應當符合《公司法》的有關規(guī)定。那么，在制定公司章程時，公司法有哪些強制性規(guī)定呢？公司章程又可以做出哪些任意性規(guī)定？了解這些，有助于公司根據所處行業(yè)特點、公司及股東具體情況制定出符合本公司發(fā)展需求的章程，既避免千篇一律，又能防止出現不必要的糾紛。
一、章程的絕對必要記載事項和相對必要記載事項
公司法第二十五條規(guī)定，有限責任公司章程應當載明下列事項：(一)公司名稱和住所；(二)公司經營范圍；(三)公司注冊資本；(四)股東的姓名或者名稱；(五)股東的出資方式、出資額和出資時間；(六)公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；(七)公司法定代表人；(八)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。由此可見，（一）至（七）項是法律規(guī)定有限責任公司章程所必需記載的事項，也稱絕對必要記載事項。如果上述事項欠缺，將導致有限責任公司不符合法定的設立條件，從而設立失敗。第（八）項也稱相對必要記載事項，只要經過股東會會議一致同意，章程也可對其他事項作出約定。
對于股份有限公司而言，參見公司法第八十一條，在此不作贅述。
二、經公司法授權，章程可以作出以下任意性規(guī)范（包括但不限于）
針對有限責任公司而言：
1、公司法定代表人的確定（通用于有限責任公司、股份有限公司，以下簡稱通用）。公司法第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記。
2、公司對外投資或擔保的決策程序及限額（通用）。公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
3、股東會定期會議的召開時間。公司法第三十九條規(guī)定，股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開。
4、股東會的議事方式和表決程序，可對公司法予以補充。公司法第四十三條規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
5、董事長、副董事長的產生辦法。公司法第四十四條規(guī)定，……董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定。
6、董事任期（通用）。公司法第四十五條規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。
7、董事會的職責可對公司法予以補充（通用）。公司法第四十六條規(guī)定，董事會對股東會負責，行使下列職權：(一)召集股東會會議，并向股東會報告工作；(二)執(zhí)行股東會的決議；(三)決定公司的經營計劃和投資方案；(四)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(六)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；(七)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；(八)決定公司內部管理機構的設置；(九)決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；(十)制定公司的基本管理制度；(十一)公司章程規(guī)定的其他職權。
8、董事會的議事方式和表決程序，可對公司法予以補充。公司法第四十八條規(guī)定，董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
9、執(zhí)行董事的職權。公司法第五十條規(guī)定，股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會?！瓐?zhí)行董事的職權由公司章程規(guī)定。
10、監(jiān)事會中職工代表的比例。公司法第五十一條規(guī)定，……監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。
11、監(jiān)事會、監(jiān)事的職權，可對公司法予以補充（通用）。公司法第五十三條規(guī)定，監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權：(一)檢查公司財務；(二)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；(三)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；(四)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；(五)向股東會會議提出提案；(六)依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；(七)公司章程規(guī)定的其他職權。
12、監(jiān)事會的議事方式和表決程序，可對公司法予以補充（通用）。公司法第五十五條規(guī)定，……監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
13、國有獨資公司監(jiān)事會中職工代表的比例。公司法第七十條規(guī)定，國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。
14、財務報告送交各股東的期限。公司法第一百六十五條規(guī)定，有限責任公司應當依照公司章程規(guī)定的期限將財務會計報告送交各股東。
針對股份有限公司而言：
15、應當召開臨時股東大會的情形，可對公司法予以補充。公司法第一百條規(guī)定，股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在兩個月內召開臨時股東大會：(一)董事人數不足本法規(guī)定人數或者公司章程所定人數的三分之二時；(二)公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時；(三)單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時；(四)董事會認為必要時；(五)監(jiān)事會提議召開時；(六)公司章程規(guī)定的其他情形。
16、轉讓、受讓重大資產或者對外提供擔保必須經股東大會作出決議的情形。公司法第一百零四條規(guī)定，本法和公司章程規(guī)定公司轉讓、受讓重大資產或者對外提供擔保等事項必須經股東大會作出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。
17、累積投票制。公司法第一百零五條規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。
18、監(jiān)事會中職工代表的比例。公司法第一百一十七條規(guī)定，……監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。
19、董監(jiān)高轉讓其持有的本公司股份的限制性規(guī)定，可對公司法予以補充。公司法第一百四十一條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓?！菊鲁炭梢詫径?、監(jiān)事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。
20、聘用、解聘會計師事務所的程序。公司法第一百六十九條規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。
21、高級管理人員的范圍，可對公司法予以補充（通用）。公司法第二百一十六條規(guī)定，……高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
除了以上列舉的情形，在不違背公司法強制性規(guī)范的前提下，經過公司股東會、股東大會同意并認為需要規(guī)定的其他事項，章程也可作出相關規(guī)定。例如，目前在本市的國企改革中，已經著手探索在公司章程中增加黨建條款以及改革容錯條款等。
三、章程可以就以下事項突破公司法的有關規(guī)定（包括但不限于）
1、有限責任公司股東分紅與優(yōu)先認繳出資的依據。公司法第三十四條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。
2、有限責任公司股東會通知全體股東的時間。公司法第四十一條規(guī)定，召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。
3、有限責任公司股東會表決規(guī)則。公司法第四十二條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
4、有限責任公司經理的職權。公司法第四十九條規(guī)定，有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘。經理對董事會負責，行使下列職權：(一)主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；……(八)董事會授予的其他職權。公司章程對經理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
5、有限責任公司關于股權轉讓的規(guī)定。公司法第七十一條規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
6、有限責任公司股東資格的繼承。公司法第七十五條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
7、股份有限公司稅后利潤的分配。公司法第一百六十六條規(guī)定，……公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
除此之外，雖然公司法未明確規(guī)定可由章程另行約定，但通過司法實踐推導，章程還可在其他方面對公司法予以突破。例如，最高人民法院公報案例（2011）民提字第6號判決書顯示，有限責任公司的股東持股比例可與出資比例不一致，在意思表示真實的前提下該約定屬于股東意思自治的范疇。
四、公司章程制定中存在的誤區(qū)
實踐中,在制定公司章程過程中存在以下誤區(qū):
一是不夠重視。有的公司成立之初規(guī)模較小，股東人數較少，為了方便公司設立，往往在公司章程模板上稍作修改，或者大量摘抄公司法條款，沒有根據公司特點設計符合自身需要的章程，導致千篇一律，有的在公司成立后即鎖進抽屜，束之高閣，完全失去了公司章程應有的規(guī)范公司運作的作用。有的公司在工商局登記備案的是一個版本，實際上又另弄一套，出現所謂的陰陽章程。等到公司發(fā)展遇到實際問題，股東之間出現糾紛莫衷一是，查遍公司章程發(fā)現無章可循，出現內耗悔之晚矣。因此，在公司成立之初就應當重視公司章程的制作，尤其是要明確股東會、董事會、監(jiān)事會的議事規(guī)則和表決程序等，這對公司發(fā)展至關重要。舉例說明，公司法第二十二條第二款規(guī)定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。
二是過于任性。隨著公司法的歷次修訂，尤其是最近一次對公司（募集設立的股份有限公司除外）注冊資本的實繳改為認繳制，對公司的管制呈現松綁的趨勢，公司股東自治的范疇不斷予以拓寬。但是，公司章程仍需要受到公司法強制性規(guī)定的約束。實踐中，一些公司章程過于任性，隨意突破公司法，存在極大的法律風險。除了公司法明確規(guī)定以及司法實踐認可的可以突破公司法強制性規(guī)定的情形外，公司章程不得隨意突破，但在股東意思一致的基礎上可以作出符合自身需求的任意性規(guī)范。對于違反公司法的章程條款，股東可以以公司為被告，訴請法院確認該條款無效。具體到某一條款是否無效，需要具體情況具體分析。公司在制定章程過程中沒有把握的，可以聘請熟悉公司法的專業(yè)律師進行審核、把關，規(guī)避法律風險以及未來可能出現的股東糾紛。
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