隨著經(jīng)濟社會的不斷發(fā)展，人們的法律意識和依法維權(quán)意識的不斷增強，利用法律手段處理的民事糾紛案件也日益增多。加之民事案件當事人的財產(chǎn)狀況不同，有些沒有可供執(zhí)行的現(xiàn)實財產(chǎn)，人民法院在處理強制執(zhí)行的案件時往往會通知工商機關(guān)予以協(xié)助執(zhí)行，要求工商機關(guān)將被執(zhí)行人在某公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或部分轉(zhuǎn)讓給民事案件中的勝訴一方，
以往工商機關(guān)對這樣的協(xié)助請求都是依據(jù)國家工商總局《關(guān)于協(xié)助人民法院執(zhí)行凍結(jié)或強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題的答復(fù)》(工商企字[1999]第143號)來處理：“1，各登記注冊機關(guān)以書面通知(責令改正通知書)的方式通知企業(yè)限其30日內(nèi)辦理相關(guān)的變更登記或備案手續(xù)：辦理變更登記或備案時，應(yīng)將人民法院的判決書、裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書連同此次變更或備案材料存入企業(yè)檔案。2，企業(yè)逾期未辦理變更登記的，由企業(yè)監(jiān)督管理部門按《公司登記管理條例》第63條或《企業(yè)法人登記管理條例》第30條的規(guī)定予以行政處罰，3，企業(yè)接到處罰決定后，不向上級登記主管機關(guān)申請行政復(fù)議。且仍不辦理變更或備案手續(xù)的，登記主管機關(guān)可根據(jù)人民法院的判決、裁定及協(xié)助執(zhí)行通知書，直接通知受讓的債權(quán)人或第三人提出申請，并將有關(guān)情況作出書面說明，加蓋登記主管機關(guān)核準專用章，連同受讓的債權(quán)人或第三人的法人資格證明、行政處罰決定通知書、責令改正通知書上聯(lián)、法院判決(裁定)書及人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書存入企業(yè)檔案。視同股權(quán)或投資轉(zhuǎn)讓完畢，”
此規(guī)定在當時的法律框架下確實解決了工商機關(guān)協(xié)助人民法院工作的程序問題，但在行政許可法實施后，尤其是2006年1月1日實施新公司法以后，工商機關(guān)如何協(xié)助好人民法院強制執(zhí)行工作則需要重新考慮。
要做好相應(yīng)的工作，至少需要加強以下三個方面的認識：
1，法定職責
《公司登記管理條例》第4條規(guī)定“工商行政管理機關(guān)是公司登記機關(guān)”，此條明確工商機關(guān)在處理相關(guān)公司事務(wù)中的法律地位，即“公司登記機關(guān)”。按照公司法及公司登記管理條例的相關(guān)規(guī)定，公司登記機關(guān)的法定職責是負責公司的市場準入、年檢及公司經(jīng)營行為的監(jiān)督管理等。
2，法定職權(quán)
《行政許可法》第12條第五項將企業(yè)或者其他組織的設(shè)立確定為行政許可事項，因此，工商機關(guān)在處理公司的設(shè)立、變更、注銷都必須符合行政許可法的規(guī)定。該法第4條規(guī)定：“設(shè)定和實施行政許可，應(yīng)當依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。”行政許可是依申請的行政行為，其啟動權(quán)在申請人，工商機關(guān)的法定職權(quán)是依據(jù)《行政許可法》第34條、37條、38條及《公司登記管理條例》第52條的規(guī)定對申請人的申請進行審查，決定是否予以行政許可，所做出的任何與行政許可有關(guān)的行政行為必須有明確的法律授權(quán)，經(jīng)過必需的法定程序。
3，將被申請人名下的股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給他人的行為的性質(zhì)
《公司登記管理條例》第三章第9條第九項規(guī)定“有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認繳的出資額、出資時間、出資方式”為登記事項。由此可見，將(股東或發(fā)起人)名下的股權(quán)部分或全部轉(zhuǎn)讓給他人的行為是變更公司登記事項，依據(jù)該條例第26條關(guān)于“公司變更登記事項，應(yīng)向原公司登記機關(guān)申請變更登記”的規(guī)定，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當按照變更登記處理，
有了以上三個認識，我們對工商機關(guān)能否履行人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書所確定的劃轉(zhuǎn)股權(quán)的義務(wù)必然會產(chǎn)生置疑，工商機關(guān)計劃轉(zhuǎn)股權(quán)的法定職權(quán)。那么人民法院是依據(jù)什么法律來要求工商機關(guān)強制進行股權(quán)劃轉(zhuǎn)的呢?在我們接到的協(xié)助執(zhí)行通知書中，人民法院是依據(jù)《民事訴訟法》第223條、第230條發(fā)出的協(xié)助執(zhí)行通知書。這兩條能夠作為協(xié)助執(zhí)行的依據(jù)嗎?《民事訴訟法》第223條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人應(yīng)當履行義務(wù)部分的財產(chǎn)。但應(yīng)當保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。采取前款措施，人民法院應(yīng)當作出裁定?！钡?30條規(guī)定：“在執(zhí)行中，需要辦理有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)的，人民法院可以向有關(guān)單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，有關(guān)單位必須辦理?！辈浑y看出，第223條規(guī)定的是人民法院可以采取的強制措施，第230條規(guī)定的是人民法院強制執(zhí)行的途徑。但能否作為要求工商機關(guān)劃轉(zhuǎn)股權(quán)的依據(jù)呢?筆者認為不可，原因有二：其一股權(quán)是基于出資行為而在公司當中享有的權(quán)益，股權(quán)的變更并不是類似于房屋產(chǎn)權(quán)證變更等財產(chǎn)權(quán)證照的轉(zhuǎn)移：其二，工商機關(guān)所作出的行政許可是確認經(jīng)營資格的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，而不是證明財產(chǎn)權(quán)的證照。因此依據(jù)以上兩條給工商機關(guān)確定劃轉(zhuǎn)股權(quán)的義務(wù)缺少法律支持也顯失公平。
工商機關(guān)究竟應(yīng)如何協(xié)助人民法院做好執(zhí)行工作呢?筆者認為必須堅持以下兩點：
1，在強制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，強制執(zhí)行的義務(wù)主體是被申請人及其所出資的公司，而不是工商機關(guān)
被申請人應(yīng)當按照已經(jīng)生效和判決或者裁定書履行其義務(wù)，主動與申請強制執(zhí)行人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，依據(jù)《公司法》第74條“依照本法第72條、73條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。”的規(guī)定。公司應(yīng)完成上述工作并到工商機關(guān)申請變更登記。因此，各分局在接到法院協(xié)助執(zhí)行通知書時應(yīng)建議法院請被執(zhí)行人所在公司協(xié)助辦理相關(guān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
2，在強制執(zhí)行劃轉(zhuǎn)股權(quán)的問題上，《行政許可法》沒有明確的辦理依據(jù)，目前工商機關(guān)可以協(xié)助人民法院采取強制措施而不能協(xié)助其實現(xiàn)強制執(zhí)行的目的
依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《民事訴訟法》第254條之規(guī)定，強制執(zhí)行的標的應(yīng)當是財物或者行為。在涉及執(zhí)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的民事案件中，人民法院的執(zhí)行標的應(yīng)是被執(zhí)行人的轉(zhuǎn)讓行為，而不是強制工商機關(guān)將其股權(quán)劃轉(zhuǎn)：依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第53條對被執(zhí)行人在有限責任公司、其他法人企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán)，人民法院可以采取凍結(jié)措施。凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的，應(yīng)當通知有關(guān)企業(yè)不得辦理被凍結(jié)投資或股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，不得向被申請人支付股息或紅利。被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)，被執(zhí)行人不得自行轉(zhuǎn)讓。依據(jù)此規(guī)定，人民法院在執(zhí)行民事案件時可以凍結(jié)被申請人的股權(quán)，工商機關(guān)也應(yīng)予以協(xié)助采取相應(yīng)措施。但股權(quán)的轉(zhuǎn)讓在行政許可法沒有明確的辦理依據(jù)的條件下，應(yīng)由人民法院責令被執(zhí)行人到工商機關(guān)自行辦理變更，工商機關(guān)不能強制劃轉(zhuǎn)。
此外，國家工商總局應(yīng)對行政許可法及新公司法實施后工商機關(guān)如何協(xié)助人民法院工作，如何配合其他行政部門辦理涉及行政許可的變更與撤銷的職責、職權(quán)、程序制定相應(yīng)的規(guī)章，使基層分局做到有法可依，有章可循。
□ 侯春哲
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